必将导致布局失效的三大“盲区

盲区一：专利申请就是为了保护自己的技术成果，因此，就自己的技术成果内容进行专利申请就可以达到保护的目的。在知识产权宣传时，我们经常说，要通过专利保护你的技术成果。专利申请就是为了保护自己的技术成果，这句话没有错。然而，深究一下，专利是如何你的技术成果的？它的保护机制是什么？你向公众公开你的技术成果，国家授予你一项“专制权”，即：未经你的许可，任何人不可以实施你的技术成果；如果要实施，必须获得你的“通行证”（实施许可）并且留下“买路钱”（实施许可费）。因此，专利保护的本质是设置市场壁垒。

就“设置市场壁垒”的保护目的而言，仅仅就自己的技术成果内容进行专利申请布局，显然远远不够。举一个例子：A公司就现有复印机复印成件上经常出现复印墨点的问题，研发了一种新型墨粉，经反复试验，该墨粉中添入X1—X2%重量比的化合物Y后，可以消除复印墨点问题。A公司就此技术成果进行了专利申请并获得授权。然而，很快地，大量的同业生产者开始销售类似新型墨粉。但拥有新型墨粉产品专利的A公司却无可奈何。为什么？说好的专利保护呢？

同业仿制的新型墨粉添入了化合物Y，但是其重量比含量不在X1—X2%范围内。根据我们前面已经介绍过的全面覆盖原则，同业仿制销售新型墨粉并未侵犯A公司的专利权。问题出在哪里？专利申请。

立项时，确定要“消除复印墨点”，研发也围绕着要“消除复印墨点”，专利申请时，顺理成章地以“消除复印墨点”为要解决的技术问题，因此专利申请的技术方案必须是“一种墨粉，其中添入X1—X2%重量比的化合物Y”。这是目前大多数企业在专利申请中的通病。

然而，如果跳出技术成果本身，站在同业者的角度，企业会很容易地发现，本次研发成果的根本性贡献在于，发现在墨粉中添入化合物Y，可以减少复印墨点的出现；“添入X1—X2%重量比的化合物Y”以完全消除复印墨点，只是其中优化的技术方案。因此，如果将要解决的技术问题由“消除复印墨点”转换为“减少复印墨点”，就可以得到定“添加有化合物Y的墨粉”的专利保护方案，该方案显然能够更有效地阻击同业者仿制侵入。

如何设置市场壁垒？简要来说，三点：

第一，考虑企业市场经营循环全过程，首尾相顾。例如成套业务与零部件供应、采购（零部件专利），例如生产设备制造商与使用厂商（相关工艺专利）等等，上下左右都关照到。

第二，考虑市场，而不是仅仅考虑技术成果本身。假想自己是竞争对手，在面对自己的专利产品时，可以做哪些改变，避开或越过你的专利壁垒，尤其是那些省略化或替代性的技术方案。

第三，考虑专利申请的全局性、连续性、完整性、有效性。越是核心技术，越要不断研发，申请周边专利，以保障新事业的发展不受他人干扰。这包括：对自己所用的技术设置参与壁垒，也对自己的市场设置参与壁垒（针对自己不使用的技术），避免市场份额被切割。专利布局的Zui高境界就是：走自己的路，让别人无路可走。

盲区二：专利申请越快授权越好

国家局实行的加急审查程序能够很好地满足诸多企业关于“专利申请快快授权”的诉求，因此，许多企业老总很喜欢发明专利申请加急审查程序。一件发明申请，四、五个月就授权，想着就爽。

然而，对于专利申请正常化的企业来说，加急审查程序只是非常状态下一个应急手段，不到万不得已，不宜采用。为什么？

加急授权的“副作用”如下：

1、费用提高。启动加急审查程序的前提之一是提供检索报告，需要额外缴纳检索费，同时，基于时限要求，相应的专利代理费用也有所增加。

2、必须提前公开。公开申请文本是实质审查启动的前提，要加快审查，必须选择提前公开，这可能会影响企业专利申请的时间筹划。

3、保护范围缩水。加急审查要求申请人必须放弃主动修改期，这不仅要求专利申请初稿的高质量，还要求申请人对于专利保护市场的准确预期，但这往往很难做到。同时，专利授权也意味着分案机会和国内优先权的消失。这些都可能造成目标专利的保护范围缩水。

一句话，正是因为授权进程太快，才可能导致申请人没有足够的时间来玩一些“花样”申请。例如以延迟公开为策略的“潜水艇申请”，例如有利于系列申请延续性的优先权和分案“福利”利用，例如以干扰竞争对手的规避策略为目的的后续申请……。

专利申请后，不需要太着急地要授权。申请人大可以气定神闲地下好自己的一盘专利棋，耐心地与审查员就专利权利保护范围讨价还价，耐心地监控市场和竞争对手的变化，适时调整专利申请布局……让专利申请成为一柄悬在对手头上的剑。

当然，专利申请授权的进程也不能太长，否则，产品生命周期都终结了，还要专利做什么？

盲区三：实施自己的专利不会产生专利侵权风险

在进行企业知识产权管理状况调查时，经常有企业老总说，我们用的都是自己的专利，不存在专利侵权的问题。

实施自己的专利还会有专利侵权风险吗？这专利不是我自己的权利吗？自己不能用，还叫自己的权利吗？……仔细看看专利法，我们会看到，专利权的权利实质内容是“除法律另有规定外，任何单位或个人未经专利权人许可，不得实施其专利”。即：专利权并非实施权，而是排他权。

比如笔者在《一个案例搞懂专利怎么玩》中的举例，那个吸管的例子。就是说，作为D专利的权利人，你有权利禁止他人生产D专利产品，但不能当然地认为，你有权生产D专利。因为D专利产品可能还涉及他人的A专利、B专利或C专利。

专利权的“排他”范围和效力决定一项专利的价值。其中，专利价值Zui根本的决定因素之一是，该专利是否受到其他专利排他权的限制。

以下情形均可能导致专利受到其他专利排他权的限制：

例如申请滞后，让对手抢了先机，自己的专利反而成了对手专利的从属专利；例如针对关键技术仅申请一项或太少量专利，让对手从容地“捡漏”，形成外围专利或补充专利；例如专利申请质量低劣，专利保护方案与实际营销产品方案南辕北辙，实销产品反而踏入他人专利保护范围；例如专利申请策略不当……这些说了一遍又一遍，不说也罢。

只有在完成下列所有工作的情况下，企业实施自己的专利，不会产生专利侵权风险：

1、在研发立项时全面进行了专利检索；

2、在专利检索基础上，避开或解决了所有障碍专利；

3、专利申请前再次检索确认；

4、高质量完成专利申请；

5、实际生产时的任何改进、变化均进行检索确认，并改善或提交后续申请；

6、产品销售前再再次检索确认。

当然，万一检索结果不全不准呢？侵权的风险还会存在。

结语 ：

专利只是保护技术成果的一个工具。如果使用不当，不仅无法起到保护的作用，反而使技术遭到更便利的窃用，成为大家共享的免费午餐。对于企业老总，以下三点已无需细说：

1、专利可以成为增强合同谈判力和约束力的砝码 。

2、任何交易中，知识产权权利归属是Zui重要的 。

3、扫清他人“专利障碍”是市场战略制定的基本前提 。

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